Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

Содержание
  1. Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права
  2. Приобретение неисключительных прав на программное обеспечение в москве
  3. Неисключительные права на программное обеспечение
  4. Покупка по с приобретением неисключительных прав на его использование
  5. Покупка по с приобретением неисключительных прав на его использование
  6. Почему диск с ПО (программным обеспечением) не является нематериальным активом?
  7. Какие варианты возможны для учета программного обеспечения и компьютеров?
  8. Первоначальная стоимость компьютера без учета стоимости программного обеспечения, приобретенного вместе с ним, превысила 40 тысяч рублей (без учета НДС) Компьютер и программное обеспечение для него считаются единым объектом
  9. Неисключительное право на программное обеспечение
  10. Правовая квалификация
  11. Термин «неисключительные права»
  12. Момент заключения соглашения
  13. Дополнительные права пользователя ПК
  14. Неисключительные права: что это и чем отличается от исключительных
  15. Что такое неисключительное право
  16. Пользование и использование при неисключительных правах
  17. В каком порядке защищаются неисключительные права
  18. Заключение
  19. Все, что нужно знать об импортозамещении ПО
  20. Есть закон
  21. Действует постановление № 1236 от 16.11.2015
  22. Заработал реестр отечественного ПО
  23. Как поступают заказчики?
  24. Если вы продавец ПО
  25. Если вы производитель-правообладатель
  26. Чего ждать еще?
  27. Закупки РїРѕ 44-ФЗ. Поставка программного обеспечения – товар или услуга?
  28. Подача заявки на тендер
  29. Заключение государственного контракта
  30. Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?
  31. Законодательные положения о программном обеспечении
  32. Продажа программного обеспечения без НДС

Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

Чтобы избежать лишних вопросов и просто грамотнее составить договор, рекомендуем использовать формулировку, предусмотренную ГК РФ, и не писать про передачу исключительного права, коей здесь нет.

При заключении договора заказчику надо обратить отдельное внимание на правовое регулирование правоотношений исполнителя и его работников, являющихся авторами ПО, чтобы полностью обезопасить свои права.

Во-первых, из договоров между исполнителем и его разработчиками (трудовых либо авторского заказа) должно следовать, что исключительное право на создаваемое ПО не принадлежит работникам (иначе исполнитель просто не будет иметь право заключать договор с заказчиком, по которому исключительное право принадлежит последнему).

ГК РФ: «По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах» Лицензионным договором между поставщиком (лицензиаром) и покупателем (лицензиатом) программного продукта устанавливается размер вознаграждения (то есть стоимость программы), а также срок действия договора (срок использования программы). Если такой срок прямо не прописан в договоре, то в гражданском праве он считается равным пяти годам (п. 4 ст. 1235 ГК РФ).

Приобретение неисключительных прав на программное обеспечение в москве

Вопрос №3: Какие существенные условия должен содержать сублицензионный договор с Поставщиком? Ответ №3: Сублицензионный договор на предоставление права использования программ на основании неисключительной лицензии, заключаемый Клиентом с Поставщиком должен содержать: 1. Предмет договора и наименование предоставляемого права (п.1 ст.1235 ч.

4 ГК РФ, п.2 ст.1238 ч.

4 ГК РФ): — «В соответствии с условиями настоящего Договора Лицензиат (Поставщик), действуя в пределах прав и полномочий, установленных Правообладателем, обязуется предоставлять Сублицензиату (Клиенту) следующие неисключительные права на использование Программ для ЭВМ и баз данных (далее «Программ»), а Сублицензиат принять и оплатить их:а.

Неисключительные права на программное обеспечение

Внимание

Поставщик передает Заказчику лицензии на использование программного обеспечения с кодами запуска не позднее десяти рабочих дней с даты заключения Контракта. Факт передачи товара фиксируется в акте приёма-передачи прав (далее – акт), накладной.

4.2. Поставщик обязан передать Заказчику подтвержденные документами (лицензиями) неисключительные права на использование программного обеспечения в соответствии со Спецификацией (Приложение), Республика Башкортостан, Куюргазинский район, с.

Ермолаево, пр. Мира, 10 , по предварительному согласованию с контактным лицом Заказчика. 4.3. Заказчик в течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения акта подписывает акт и возвращает 1 (один) экземпляр Поставщику.

Покупка по с приобретением неисключительных прав на его использование

Важно

Порядок предоставления документации по закупке: Документация по закупке предоставляется без взимания платы в форме электронного документа на сайте ЭТП группы B2B-Center (www.b2b-center.ru), начиная с даты размещения закупки.

Информация о подписи: Подписано ЭП Получить банковскую гарантию Выгрузка на ЕИС Номер извещения на ЕИС:31806187756 Статус аукциона: завершен. Начальная цена всего лота: 1 026 578,00 руб.

(НДС не облагается) Шаг аукциона: 3 000,00 руб.

ООО «Софт Билдинг» 20.03.2018 12:00:00 1 026 578,00 руб. (НДС не облагается) Всего ставок: 1 Участники процедуры ООО «Софт Билдинг» 1 026 578,00 руб.

В соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, размер вознаграждения за предоставляемое по лицензионному договору право использования программы на основании неисключительной лицензии НДС не облагается. п.5 ст.

149 НК РФ не устанавливает возможность отказа налогоплатильщика от освобождения таких операций от налогообложения. Обложению НДС по действующей ставке подлежит только реализация коробочных версий программ или OEM-версий программ в составе ПЭВМ.

Вопрос №9: Продавец отказался мне выставить счет-фактуру, аргументируя это тем, что реализация неисключительной лицензии не облагается НДС! Ответ №9: В соответствии с пп.1 п.3 ст.

169 НК РФ, Продавец при при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) обязан составить счет-фактуру.

Вопрос №10: Мое предприятие приобрело право на использование программ на основании неисключительной лицензии по счету без заключения договора. Должны ли они облагаться НДС? Ответ №10: В соответствие с п.2 ст.432 ч.

1 ГК РФ, Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Направленный Вашему предприятию счет на оплату права на использование программ на основании неисключительной лицензии является офертой, поскольку удовлетворяет всем признакам, установленным ст.435 ч.1 ГК РФ.

Оплата этого счета вашим предприятием или предоставление Поставщиком права по этому счету вашему предприятию по акту на основании ст.438 ч.1 ГК РФ считается акцептом оферты. На основании ст.432, ст.433 ч.1 ГК РФ договор между Сторонами считается заключенным.

Первый вид договоров мы рассматривать не будем, поскольку он очень похож на договор на создание ПО. А второй вид договора рассмотрим подробнее. Это договор на выполнение работ (договор подряда), и к нему применяются правила главы 37 ГК РФ с учетом особых правил, устанавливаемых частью IV ГК РФ.

Самое важное в договорах на выполнение доработок (и мелких, и крупных) — это то, что у исполнителя должны быть права на модификацию ПО.

Проблема снимается, если правообладателем ПО является сам заказчик либо исполнитель.

В противном случае правообладателем должно быть предоставлено исполнителю соответствующее право (как вариант, право на модификацию может быть предоставлено заказчику с возможностью осуществления модификации ПО третьими лицами по заданию заказчика).

Екатерина Соколова, руководитель юридического отдела, группа компаний CUSTIS В первой части статьи мы рассмотрели договорные формы, позволяющие максимально грамотно оформить правоотношения, возникающие в связи с существующим программным обеспечением.

Во второй части мы обратимся к договорам, которые помогут оформить права на ПО, еще не созданное к моменту заключения договора. Ситуация 2.

Программное обеспечение пока не существует Исходя из логики договоров распоряжения исключительным правом, описанных в первой части статьи, эти договоры невозможно применить к несуществующим объектам охраны авторского права.

Однако зачастую компании гораздо удобнее заказать создание программного обеспечения строго под свои требования, а не приобретать существующие на рынке продукты, которые в любом случае придется «допиливать» под свои нужны.

Размер такой неустойки (штрафа, пеней) устанавливается настоящим Контрактом в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Поставщик освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине Заказчика. 5.3. Поставщик вправе потребовать уплату неустойки за просрочку Заказчиком исполнения обязательств, предусмотренных настоящим Контрактом.

Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательств, предусмотренных настоящим Контрактом, начиная со дня, следующего после дня установленного настоящим Контрактом срока исполнения обязательства.

Источник: http://1privilege.ru/zakupka-razrabotki-programmnogo-obespecheniya-i-neisklyuchitelnye-prava/

Покупка по с приобретением неисключительных прав на его использование

Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

“Практическая бухгалтерия”, 2014, N 8

Сегодня невозможно встретить организацию, ведущую свою деятельность без использования компьютерной техники и соответствующего программного обеспечения.

Особенно такого, как операционные системы, бухгалтерские программы, антивирусные программы.

Как его правильно учесть? В нашей статье мы рассмотрим ситуации, когда организация, приобретая программу для ЭВМ, не получает исключительных прав на нее. Какие стандартные ошибки встречаются в учете.

Почему диск с ПО (программным обеспечением) не является нематериальным активом?

Согласно ст. 1261 Гражданского кодекса программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

В соответствии с п. 1 ст.

1280 Гражданского кодекса лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения осуществлять действия, необходимые для функционирования программы в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети).

Исходя из п. 1 ст. 1268 Гражданского кодекса, а также из п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса под экземпляром программы для ЭВМ понимается копия программы, записанная на материальный носитель.

В Гражданском кодексе четко разграничены права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (интеллектуальные права) и право собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие объекты интеллектуальных прав (ст. 1227 ГК РФ).

Покупая диск, организация приобретают право на пользование программным продуктом (п. 1 ст. 1286 ГК РФ). Условия такого присоединения (п. 3 ст.

1286 ГК РФ) чаще всего указаны на упаковке или в диалоговом окне при установке программного обеспечения.

Купленное таким образом ПО не соответствует требованиям Положения по бухгалтерскому учету “Учет нематериальных активов” (ПБУ 14/2007) и не может быть включено в состав нематериальных активов.

Таким образом, приобретая программное обеспечение на магнитном носителе (диске), организация получает право собственности на диск и неисключительное право на использование содержащегося на нем экземпляра программы.

А что делать с самим диском? Его учитывать? Материальный учет носителей (дискет, CD, DVD, др.) отражается на забалансовом счете (например, 012 “Нематериальные активы, полученные в пользование по лицензионному договору”).

В соответствии с п. п. 18, 19 Положения по бухгалтерскому учету “Расходы организации” ПБУ 10/99, и п. 65 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации расходы, связанные с приобретением программного обеспечения, квалифицируются как расходы будущих периодов.

Однако ряд основных средств не может функционировать без соответствующего программного обеспечения. Для работы, например, компьютерной техники как минимум необходима та или иная операционная система (MS-DOS, Unix, Windows). Практически во всех случаях организация не получает на подобные программы исключительных прав. Они остаются у разработчика.

Поэтому стоимость операционной системы в составе нематериальных активов не отражают. Расходы на покупку подобного программного обеспечения могут быть отражены в составе затрат, связанных с доведением основного средства до состояния, пригодного к использованию.

Следовательно, их включают в его первоначальную стоимость и списывают по мере начисления по основному средству амортизации.

В то же время дополнительные программы, приобретаемые впоследствии и необходимые для выполнения основным средством тех или иных функций (например, Microsoft Office, Nero, Outlook Express, Mozilla Thunderbird, Opera и т.д.

), на его первоначальную стоимость не влияют. Как и прежде, их стоимость отражают в составе расходов будущих периодов. Если в лицензионном договоре указан период использования программы, то расходы распределяют в соответствии с этим сроком.

В противном случае организация его определяет самостоятельно.

Какие варианты возможны для учета программного обеспечения и компьютеров?

Выделим три основных:

  • первоначальная стоимость компьютера без учета стоимости программного обеспечения, приобретенного вместе с ним, превысила 40 тыс. руб. (без учета НДС);
  • первоначальная стоимость компьютера даже вместе с программами, приобретенными вместе с ним, составляет менее 40 тыс. руб. (без учета НДС) или равна этой сумме;
  • первоначальная стоимость компьютера без учета стоимости программного обеспечения не превысила 40 тыс. руб., а вместе с ним составила более 40 тыс. руб. (без учета НДС).

Первоначальная стоимость компьютера без учета стоимости программного обеспечения, приобретенного вместе с ним, превысила 40 тысяч рублей (без учета НДС) Компьютер и программное обеспечение для него считаются единым объектом

Персональные компьютеры и другая электронно-вычислительная техника отнесены ко второй амортизационной группе классификации основных средств, включаемых в амортизационные группы (утв. Постановлением Правительства РФ от 01.01.2002 N 1).

В эту группу входит амортизируемое имущество со сроком полезного использования от двух до трех лет включительно. Следовательно, организация вправе установить срок полезного использования компьютера или ноутбука в диапазоне от 25 до 36 месяцев включительно.

Поскольку компьютер и приобретенное вместе с ним программное обеспечение являются единым объектом основных средств, стоимость программ организация будет списывать в расходы по мере начисления амортизации в течение этого же срока, что логично, так как срок использования программного обеспечения находится примерно в этом же диапазоне.

Положительным моментом является то, что организация вправе применить амортизационную премию к расходам на приобретение компьютера и программ для него. То есть она может дополнительно включить в расходы до 10 процентов от первоначальной стоимости единого объекта основных средств, состоящего из компьютера и купленных вместе с ним программ (п. 9 ст. 258 НК РФ).

Из-за этого срок амортизации компьютера в налоговом учете сократится. Следовательно, организация сможет быстрее включить его стоимость и стоимость программ в расходы.

Источник: https://WiseEconomist.ru/poleznoe/90605-pokupka-priobreteniem-neisklyuchitelnyx-prav-ispolzovanie

Неисключительное право на программное обеспечение

Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

Вопрос использования программного обеспечения для персональных компьютеров сегодня стоит особенно остро, что связано в том числе с ужесточением санкций за незаконное пользование программами. Рассмотрим, как вправе пользователь ПК использовать программу и как не вправе.

Правовая квалификация

Любая программа — это объект авторского права, охраняемый в соответствии с Гражданским кодексом РФ. На эту программу у ее создателя (конкретного гражданина либо группы людей) имеются личные неимущественные авторские права. Исключительное право, т. е.

возможность использовать ее любыми способами в рамках закона, обычно принадлежит компании, которая и коммерциализирует этот объект.

Так, автором Microsoft Word является определенный сотрудник (сотрудники) компании, а исключительным правом обладает сама корпорация Microsoft.

Когда мы используем этот продукт на своем компьютере, подразумевается, что мы заключили лицензионный договор (соглашение) с Microsoft и обязуемся его соблюдать. Подавляющее большинство граждан не читают его условия, а зря: там четко прописаны все права и обязанности сторон и, в особенности, ответственность за незаконное распространение программы.

Термин «неисключительные права»

Это понятие не из законодательства, и многие юристы часто критикуют его, в том числе и автор данной статьи. Появилось оно в связи со следующим. Microsoft предоставляет гражданам простую (неисключительную) лицензию, т. е. компания вправе заключать аналогичные договоры с кем угодно.

Отсюда и пошел этот термин, хотя он в корне неправильный: говоря о неисключительных правах юристу на ум приходят личные неимущественные права, которые являются неотчуждаемыми и принадлежат только автору.

Граждане приобретают по лицензионному соглашению как раз-таки исключительное право на программу.

Момент заключения соглашения

Здесь может быть несколько вариантов. Передача исключительных прав на программное обеспечение, во-первых, происходит, когда пользователь устанавливает программу и принимает в ходе установки лицензионное соглашение. Компания-правообладатель предоставляет пользователю ПК возможность использовать программу в личных целях.

Бывает также, что программа уже установлена в компьютере. Здесь зачастую пользователь, приобретая новый компьютер, уже вынужден присоединиться к условиям лицензионного договора.

Как правило, при первом запуске программы появляется диалоговое окно с информированием об условиях договора, также пользователю предлагается выбрать, принимает ли он условия лицензионного соглашения или нет.

Нажав «да», пользователь заключает договор.

Лицензионный договор на программное обеспечение может иметь и иные формы, отражаться на которых будет опять-таки специфика цифровой среды как места его заключения.

Дополнительные права пользователя ПК

Обратимся к статье 1280 ГК РФ, которая очерчивает специальное регулирование этого вопроса. Права на программное обеспечение, которыми в любом случае будет наделен обладатель неисключительной лицензии, закреплены следующие:

  1. Техническое редактирование программы, ее запись, хранение в памяти компьютера, исправление ошибок, внесение прочих изменений, при условии если это требуется для ее нормальной работы.

    Вполне очевидно, что продвинутый пользователь может настроить программу под себя, чтобы ему было удобнее работать.

    Однако закон содержит оговорку: все это будет работать, если лицензионное соглашение не содержит других норм, что еще раз подчеркивает, как важно читать условия договора.

  2. Создание копии, однако опять же это возможно лишь в личных целях. Лицензиат может скопировать программу на случай, если с ней что-то случится, например, в результате технического сбоя она удалится. В таком случае можно легально восстановить ее.

  3. Изучение программы, ее испытывание в целях интереса самого пользователя ПК. Здесь допустимо использовать уже озвученные способы: редактирование, внесение изменений и т. д.

  4. В определенных случаях использование программного кода (его декомпиляция).

Так в общих чертах можно юридически квалифицировать правоотношения между компанией-правообладателем и обыкновенным пользователем персонального компьютера.

При этом закон содержит понятие «обычное использование программы для ЭВМ», и ему нормы закона противоречить не должны. Саму эту норму ГК не раскрывает, следовательно, в каждом случае уже суд будет решать, насколько «обычно» программа использовалась.

Неисключительные права — это в корне неверный термин, и во избежание путаницы его лучше не использовать, так как объектом всегда будет именно исключительное право.

Источник: http://copylegal.ru/ip/prava-polzovatelya-pk-na-programmnoe-obespechenie-neisklyuchitelnye-prava/

Неисключительные права: что это и чем отличается от исключительных

Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

В современном мире в последнее время много внимания уделяется интеллектуальному праву. В том числе и для защиты программного обеспечения. В связи с ним даже внесли определенные акты в Гражданский кодекс. И это не мудрено, ведь выкрасть чужое произведение и попытаться выдать за свое может абсолютно любой человек.

Раньше нужно было добыть рукопись, различные черновики работы, а теперь достаточно взломать компьютер автора или облачное хранилище и скопировать чужое творение себе. Сегодня мы поговорим о таком понятии как неисключительное право, выясним, что это такое, чем исключительное право отличается от неисключительного, как защищается и т. д.

Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.  

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему – обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефону

+7 (499) 450-39-61

Это быстро и бесплатно!

Что такое неисключительное право

Неисключительное право — это когда кто-либо заключает с автором продукта договор, предоставляющий разрешение на использование в ограниченных этим договором пределах. Его отличие от исключительного в том, что последнее принадлежит самому автору, и он решает как распоряжаться творением своей интеллектуальной деятельности.

Важно! Выражение “Неисключительные права пользования” уже неактуально. Согласно гражданскому кодексу автор может заключить договор отчуждения прав, соответственно понятие “договор неисключительного права” уже не используется.

Договор отчуждения подразумевает полную передачу исключительного права иному лицу, оставляя автору личные неимущественные права, которые, собственно, отобрать невозможно. Из-за чего, начиная с 2008 года передача неисключительных прав на ПО стала невозможной.

Их заменила неисключительная лицензия, согласно которой покупатель может использовать продукт, но с определенными ограничениями. Последние могут действовать на протяжении какого-либо срока, на какой-либо территории и даже могут касаться способа использования ПО.

Согласно гражданскому кодексу автор может заключить договор отчуждения прав, соответственно понятие “договор неисключительного права” уже не используется

Пользование и использование при неисключительных правах

Одно из основных условий лицензионного договора на любое программное обеспечение — это указание, какими способами можно использовать данный продукт.

Важно отметить, что в данном случае подразумевается не описание функционала программы или порядок ее применения.

Договор лицензионного типа предоставляет возможность использовать творение, если же в нем не будут указаны способы использования не противоречащие закону, такой договор может быть запросто признан недействительным, то есть, незаключенным.

Использование программного обеспечения с юридической точки зрения подразумевает действия, касающиеся распространения копий, в чем, собственно, его главное отличие от пользования.

Обратите внимание! Из-за того, что неверно используется терминология, часто договор понимают не так как нужно.

Все основные способы использования ПО, а также других произведений можно найти в Гражданском Кодексе, статье 1270. Среди них нужно отметить следующие:

  1. Воспроизведение программного обеспечения. Это не значит его запуск, под этим подразумевается изготовление нескольких экземпляров ПО, например, запись на жесткий диск компьютера.
  2. Распространение (продажа и так далее).
  3. Публичный показ. В данном случае имеется в виду демонстрация ПО на экране в любых публичных местах.
  4. Импорт копий для дальнейшего распространения.
  5. Модификация ПО — внесение в него любых изменений.
  6. Передача экземпляра ПО при помощи интернета.

Важно! К использованию продукта не относится применение или настройка. Многие не понимают разницы, и думают что работа с продуктом и есть его использование.

https://www.youtube.com/watch?v=0pb2t4yiV7s

Возможны и другие способы использования программного продукта, однако они должны касаться именно передачи копий ПО, а не работу с его функциями. Учтите, что использование произведения без согласия на то автора является незаконным и влечет за собой ответственность, которая предусмотрена действующим законодательством.

В каком порядке защищаются неисключительные права

Когда пользователь приобретает лицензированную копию ПО он получает неисключительные авторские права, чтобы использовать программный продукт

Как таковой, данный термин не входит в ГК и как было сказано ранее, он не используется, а лишь вызывает путаницу.

Когда пользователь приобретает лицензированную копию ПО он получает эти самые “неисключительные авторские права”, чтобы использовать программный продукт.

Он может выполнять с ним множество действий (испытывать, работать и другие), не оповещая о них автора, но не может его распространять.

Согласно данной информации, выходит, что они не нуждаются в защите, так как пользователь получает ПО и может работать с ним без разрешения автора.

То есть, в данном случае просто нечего защищать. Только если автор потребует прекратить использование продукта, обвиняя пользователя в пиратстве.

Если это не так, можно решить вопрос через суд, предоставив доказательства приобретения лицензионной копии ПО.

Заключение

Надеемся теперь вы поняли, что такое “неисключительное право” и чем отличается от “исключительного”, а также разобрались в чем разница между “пользованием” и “использованием” программного продукта. Хотя на сегодняшний день такая терминология не рекомендуется к использованию.

Не нашли ответа на свой вопрос?
Узнайте, как решить именно Вашу проблему – позвоните прямо сейчас: 

+7 (499) 450-39-61

Это быстро и бесплатно!

Источник: https://prava.expert/intellektualnoe-pravo/ponyatie-neisklyuchitelnogo-prava.html

Все, что нужно знать об импортозамещении ПО

Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

Статья актуальна на 4 января 2018

Одна из самых горячих тем в российских госзакупках из теории перешла на практику. Давайте разберемся, по каким правилам заказчики теперь обязаны закупать ПО и как поставщикам работать в новых условиях.

Есть закон

1 января 2016 года вступил в силу 188-ФЗ, который дает российским разработчикам преимущество перед иностранными при участии в госзакупках. Если у иностранного софта есть российский аналог, который занесен в специальный реестр, заказчик обязан купить именно его.

Закон определяет такие критерии для российского ПО:

  • исключительное право на него должно принадлежать РФ или субъекту РФ, муниципальному образованию, российской коммерческой или некоммерческой организации,  в которой больше 50% принадлежит России, российским организациям или гражданам;
  • организацию-правообладателя не должно контролировать иностранное лицо;
  • выплаты в пользу иностранных организаций не должны превышать 30% всех платежей за ПО;
  • ПО должно находиться в свободной продаже, сведения о нем не должны быть гостайной.

Из ограничения можно делать исключения. Это значит, заказчики могут обосновать невозможность купить российский аналог, если в нем нет нужных функций. Аргументы должны быть прописаны в закупочной документации.

Действует постановление № 1236 от 16.11.2015

Документ содержит:

  • правила формирования и ведения единого реестра российских программ;
  • порядок обоснования того, что невозможно закупить продукт российского производства.

Заработал реестр отечественного ПО

До недавнего времени госзаказчики могли работать по принципу «нет реестра — нет ограничений», но с 20 февраля 2016 реестр начал наполняться. В него уже попали приложения ABBYY, «1С», Dr.Web, Касперский, «Барс», «Гарант» и другие.  Всего в реестре 4784 продукта, в том числе аналог «Microsoft Office» — программа «Мой офис» от российского разработчика «Новые облачные технологии».    

Как поступают заказчики?

  1. Пользуются правом закупать иностранные программные продукты для «доработки, расширения или продления лицензий на уже используемое ими ПО». Вот, например, как в этой закупке.
  2. Объявляют тендер не на закупку ПО, а на закупку компьютеров с предустановленной программой, например, с тем же  «запрещенным» Microsoft Office, дополняя закупку формулировкой «эквивалент невозможен в связи с необходимостью обеспечения совместимости с уже имеющимся ПО заказчика».
  3. Обосновывают невозможность закупки российского ПО. Например, как в этой закупке.

Как и в других закупках, у заказчиков нет права написать, что нужен какой-то конкретный производитель или программа — они описывают технические характеристики, которые их устраивают.

Сейчас, если российская программа по своим функциональным, эксплутационным и техническим параметрам полностью соответствует иностранной, отклонить ее не смогут, даже если она теоретически ухудшит производительность компьютера или других программ, которые работают на основании этого ПО. Потребуется очень серьезное доказательство того, что в реестре нет аналога того же класса.

Нина Васильевна Шараева, начальник отдела закупок ИММ УРО РАН:

С реестром мы уже познакомились, но закупок ПО по новому закону пока не проводили. Конечно, переходить на отечественные аналоги будет тяжело.  Например, из-за  технических особенностей наших серверов трудно будет работать с антивирусным ПО российской разработки. Когда придет время продлевать лицензию, будем прописывать в закупке, для каких целей нам нужен именно действующий антивирус.

Соблюдать закон нужно, но участники рынка госзакупок соглашаются с тем, что на первом месте должны стоять интересы заказчика.  Подходит ли ему программа и насколько эффективно она будет работать на имеющемся оборудовании, решать заказчику.

Ирина Яворская, руководитель компании GosTrader, занимающейся тендерным сопровождением заказчиков и поставщиков:

Если клиент обратится с просьбой подготовить техзадание на покупку ПО, мы сначала посмотрим, что есть в реестре. Затем сделаем сравнительный анализ иностранного и российского продукта: полностью ли российский соответствует требованиям заказчика. Если заменить можно, мы это сделаем. Если нет,  будем искать объективные причины, чтобы обосновать закупку иностранного софта.

Если вы продавец ПО

Заключайте лицензионные договоры с новыми дистрибьюторами и производителями. Наличие российского софта среди ваших торговых предложений станет преимуществом.

Будьте более грамотным, чем заказчик. Следите, что закупают ваши заказчики и напоминайте о правилах, если они их нарушают. Поставщик может подать три запроса на разъяснения, и если они не дали результата, обратиться в региональное отделение ФАС с жалобой.

Что может сделать заказчик в ответ на ваш запрос, почему он закупает иностранное ПО:

  • добавить обоснование закупки;
  • внести изменения в в техническое задание, учитывая запросы разъяснений участников. В этом случае обязательно будет продлен срок подачи заявок;
  • отменить закупку.

Ирина Яворская, GosTrader:

Выигрывает тот, кто умеет работать с информацией.  У поставщика сегодня есть возможность узнать заранее  план закупок заказчика и подготовиться к торгам по закупке ПО. Изучить преимущества российского аналога и работать на опережение, например, пройти обучение по нужному софту, получить партнерский статус и специальные условия  от дистрибьютора или производителя напрямую.

Если вы производитель-правообладатель

Есть смысл попасть в реестр. Процедура довольно долгая, связанная с рассмотрением заявки экспертным советом и изданием приказа Минкомсвязи, так что чем раньше вы подадите заявление на сайте оператора реестра, тем лучше.

Чего ждать еще?

Скорее всего подобные ограничения на закупку ПО будут приняты и заказчикам по № 223-ФЗ, а они закупают ПО гораздо больше. Например, в 2015 году госкомпании закупили в 18 раз больше лицензий на Microsoft Office, чем госорганы.

Обсуждается вопрос о том, что в российских госзакупках может участвовать программное обеспечение из всех стран ЕЭС (кроме России, в него входят Белоруссия, Казахстан, Армения и Киргизия).

Иностранные производители готовятся адаптировать свои продукты к новым правилам, например, создавать совместные разработки с российскими производителями, переносить «производство» в Россию. Так поступила компания Eset, которая начала совместную работу с российской компанией «Код безопасности», чтобы выпускать свою продукцию в пределах РФ.

Источник: https://zakupki.kontur.ru/site/articles/1098-importozameschenie-po

Закупки РїРѕ 44-ФЗ. Поставка программного обеспечения – товар или услуга?

Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

Федеральный закон от 05.04.

2013 в„–44-ФЗ «Рћ контрактной системе РІ сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных Рё муниципальных нужд» (далее – Закон в„–44-ФЗ) регулирует, отношения, касающиеся заключения гражданско-правового РґРѕРіРѕРІРѕСЂР°, предметом которого являются:

в—Џ    поставка товара;

в—Џ    выполнение работы;

в—Џ    оказание услуги (РІ том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества).

Рћ том, что Закон распространяет СЃРІРѕРµ действие РЅР° отношения РїРѕ распоряжению интеллектуальной собственностью, Рє которой относится Рё программное обеспечение, РїСЂСЏРјРѕРіРѕ указания нет. Отношения РїРѕ РІРѕРїСЂРѕСЃСѓ распоряжения интеллектуальной собственностью, регулируемые С‡.4 ГК Р Р¤, – это самостоятельный РІРёРґ гражданско-правовых отношений. Это РЅРµ поставка товара, РЅРµ выполнение работ Рё РЅРµ оказание услуг. Распоряжение интеллектуальной собственностью РїСЂРѕРёСЃС…РѕРґРёС‚ РІ специально установленных законом формах:

в—Џ    РґРѕРіРѕРІРѕСЂ РѕР± отчуждении исключительного права – СЃС‚. 1234 ГК Р Р¤;

в—Џ    лицензионный РґРѕРіРѕРІРѕСЂ – СЃС‚. 1235 ГК Р Р¤.

В связи с этим нет однозначного понимания, как применять 44-ФЗ в отношении интеллектуальной собственности, а именно:

в—Џ    РїСЂРё подготовке заявки РЅР° тендер;

в—Џ    РїСЂРё заключении государственных контрактов.

Подача заявки на тендер

Одним из документов заявки на аукцион является согласие участника с техническим заданием. В зависимости от предмета закупки (услуга или товар) форма заявки участника может меняться.

РџСЂРё подаче заявки РЅР° аукцион, предметом которого являются «СѓСЃР»СѓРіРё», Участник должен приложить СЃРІРѕРµ согласие РЅР° выполнение таких услуг, Р° РїСЂРё подаче заявки РЅР° поставку товара – дополнительно указать страну происхождения товара. Причем, необходимо прописывать наименование страны происхождения товара ещё Рё тогда, РєРѕРіРґР° товар (или материал, Рѕ котором упоминается РІ аукционной документации) используется РїСЂРё выполнении работ или оказании услуг.

Отметим, что контролирующие органы нередко относят лицензионные РґРѕРіРѕРІРѕСЂС‹ РІ целях применения положений Закона в„–44-ФЗ Рє договорам РѕР± оказании услуг (смотрите, например, решение УФАС РїРѕ Р Рў РѕС‚ 14.05.2014 в„–97-РєР·/2014 РІ отношении Государственного комитета Р Рў РїРѕ закупкам – ГАРАНТ.Р РЈ).

Согласно лицензионному РґРѕРіРѕРІРѕСЂСѓ Рѕ предоставлении права РЅР° использование результата интеллектуальной деятельности РѕРґРЅР° сторона — обладатель исключительного права (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить РґСЂСѓРіРѕР№ стороне (лицензиату) право использования такого результата РІ установленных РґРѕРіРѕРІРѕСЂРѕРј пределах. Таким образом, лицензионный РґРѕРіРѕРІРѕСЂ является РґРѕРіРѕРІРѕСЂРѕРј РЅР° оказание услуг, Р° РЅРµ РґРѕРіРѕРІРѕСЂРѕРј поставки. Таким образом, предоставление РІ первой части заявки конкретных показателей товара, Р° также информации Рѕ производителе, является нецелесообразным, поскольку РїРѕ своем Сѓ смыслу заключение лицензионного РґРѕРіРѕРІРѕСЂР° является услугой.

Однако, часто встречаются случаи отклонения заявок в виду не указания Участником на страну происхождения товара.

Последующие обращения в ФАС и жалобы на конкурсную комиссию не всегда могут обернуться для вас положительным исходом, также стоит обратить внимание, что это длительная процедура.

РЎРѕ своей стороны, рекомендую РІ случае, если поставляется программное обеспечение или оказываются услуги, РїСЂРё которых используется какое-либо программное обеспечение (далее РџРћ), указывать страну происхождения товара. Так сказать – перестраховаться.

Заключение государственного контракта

Суть лицензирования РџРћ заключается РЅРµ РІ приобретении самих компьютерных программ РІ коробочном или электронном РІРёРґРµ, Р° РІ приобретении лицензии – дающей его владельцу право использования результатов интеллектуальной деятельности РІ рамках соглашения СЃ правообладателем (компанией-разработчиком). Заключение лицензионного РґРѕРіРѕРІРѕСЂР° РїРѕ предоставлению права использования РџРћ является необходимым условием для всех пользователей программного обеспечения любых вендоров (СЃРј. подробнее Постановление РїРѕ делу в„– Рђ65-3927/2015 РѕС‚ 28.09.2015. 11-Р№ РђРђРЎ).

Практика показывает, что РЅРµ РІСЃРµ контракты являются лицензионными, РѕРЅРё РїРѕ своей сути шаблонные Рё описывают основные договорённости между исполнителем Рё заказчиком – предмет, СЃСЂРѕРєРё выполнения работ, стоимость, пени, санкции Рё РїСЂ. Объем передаваемых прав, территориальное действие, СЃСЂРѕРє, Р° также права Рё обязанности сторон РІ отношении интеллектуальной собственности обычно РІ контракте РЅРµ содержатся.

Выходом из этой ситуации является заключение лицензионного соглашения, которое дополнит договоренности в виде приложения к государственному контракту.

Также допускается заключение так называемого договора присоединения.

Его особенностью является то, что условия договора находятся на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра.

В свою очередь согласие пользователя на заключение договора наступает в момент начала использования этой программы (п.3 ст.1286 ГК РФ).

�нтересно услышать мнение юристов по этой теме, у кого есть практика в таких вопросах! Предлагаю подключаться к обсуждению и высказывать свое мнение!

Источник: https://ecm-journal.ru/post/Zakupki-po-44-FZ-Postavka-programmnogo-obespechenija---tovar-ili-usluga.aspx

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Закупка разработки программного обеспечения и неисключительные права

Продажа программного обеспечения без НДС на внутреннем рынке Российской Федерации возможна на основании льготы, указанной в подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Однако бывают и случаи, когда применение данной льготы незаконно, а значит, покупатель программного обеспечения обязан оплатить предъявленную продавцом сумму НДС.

Законодательные положения о программном обеспечении

Продажа программного обеспечения без НДС

Исчисление НДС на программное обеспечение

Итоги

Законодательные положения о программном обеспечении

Гражданским кодексом РФ компьютерные программы обозначены как результат интеллектуальной деятельности и отнесены к объектам охраняемой законом интеллектуальной собственности, на которые признаются интеллектуальные права, включающие исключительное или имущественное право (ст. 1225 и 1226 ГК РФ). Также программы для компьютеров отнесены к объектам авторских прав, охраняемым как литературные произведения (п. 1 ст. 1259, ст. 1261 и 1262 ГК РФ).

Автор или соавторы программного обеспечения, внесшие личный творческий вклад в создание объекта интеллектуальной деятельности, выступают его первоначальными правообладателями (ст. 1228 ГК РФ) и могут распорядиться имущественным правом на данный объект одним из непротиворечащих законодательству способов (п. 1 ст. 1233 ГК РФ):

  1. Правообладатель может передать принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуального труда в полном объеме другому лицу — приобретателю по договору об отчуждении исключительного права (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). Такой документ заключают в письменной форме и регистрируют в патентном органе (в предусмотренном законом случае). Переход исключительного права происходит в полном объеме в момент регистрации договора. Важными условиями договора об отчуждении являются передача исключительного права в полном объеме, согласованный размер и порядок оплаты программного обеспечения. Иначе договор может быть признан незаключенным.
  2. Право использования программного обеспечения в пределах, определенных документом, может быть предоставлено обладателем исключительного права (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

При этом лицензия может быть как простой (неисключительной), сохраняющей право выдачи лицензий другим лицам за лицензиаром, так и исключительной, при которой данное право не сохраняется. Возможен и случай, предусмотренный п. 1 ст.

 1238 ГК РФ, при котором лицензиар может дать письменное согласие лицензиату на право использования интеллектуального продукта по договору другим лицом на основании заключения сублицензионного договора.

При этом правила о лицензионном договоре, отмеченные в Гражданском кодексе, применимы и к сублицензионному договору.

Договор должен быть заключен в письменном виде при полном согласовании сторонами существенных условий:

  • предмета договора и права его использования (с указанием даты и номера патента, свидетельства, другого документа, удостоверяющего исключительное право на объект);
  • размера оплаты в случае заключения возмездного договора;
  • способов использования объекта интеллектуальной собственности.

Моментом заключения лицензионного договора является дата его госрегистрации (письмо Минфина от 04.05.2012 № 03-03-06/1/226).

Продажа программного обеспечения без НДС

Обязанность по исчислению и уплате того или иного налога возникает у налогоплательщика при наличии объекта налогообложения (п. 1 ст. 38 НК РФ). На территории Российской Федерации реализация товаров, работ, услуг и имущественных прав признана объектом обложения НДС соответственно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.

Не подлежащие обложению (освобожденные от налогообложения) НДС операции указаны в ст. 149 НК РФ. Налоговым законодательством, согласно подп. 26 п. 2 ст.

 149 НК РФ, разрешено льготное налогообложение передачи исключительных прав на программное обеспечение, выполненной согласно договору на отчуждение исключительных прав или лицензионному договору.

То есть НДС на программное обеспечение, реализация исключительного права на которое осуществлена по договору об отчуждении, лицензионному или сублицензионному договорам, не исчисляется и не уплачивается в бюджет. Об этом отмечено и в письме Минфина РФ от 07.10.2010 № 03-07-07/66.

См. также материал «Можно ли не платить НДС при передаче прав на использование программного обеспечения без лицензионного договора?».

Источник: https://nalog-nalog.ru/nds/lgoty_po_nds/zakonna_li_prodazha_programmnogo_obespecheniya_bez_nds/

Компания права
Добавить комментарий